建筑企业施工项目选择分公司OR子公司?

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一、建筑企业异地项目一般有几种运作模式?

答:建筑企业异地项目有三种模式:一是项目部模式,即建筑企业在项目地未设立分支机构,或者设立了分支机构,但是不由该分支机构负责,而由总机构或其他分支机构负责。二是分公司模式,即在项目地设立分公司,且由该分公司负责。三是子公司模式。


二、项目部模式怎么交税?

  项目跨地市的,建筑企业应当办理跨区域涉税事项报告,并向项目所在地税务机关办理报验登记。

  (一)增值税方面。项目跨地市的,需要按照[税务总局公告2016年第17号]文规定需要按照2%或3%在项目地预缴增值税。

  (二)企业所得税方面。项目跨省的,根据[国税函〔2010〕156号]规定,只有建筑企业总机构直接管理的项目部,才需要按项目实际经营收入的0.2%按月或按季,向项目地税务机关预缴。预缴的企业所得税,可以在年度汇算清缴时抵减应纳税额。

 (三)施工作业人员个人所得税方面。

 跨省异地施工单位应就其所支付的工程作业人员工资、薪金所得,向工程作业所在地税务机关办理全员全额扣缴明细申报。凡实行全员全额扣缴明细申报的,工程作业所在地税务机关不得核定征收个人所得税。



三、建筑业企业异地的工程项目是否必须在当地设立分公司或子公司?

国家税务总局等三部门联合下发了《财政部 国家税务总局 住房和城乡建设部关于进一步做好建筑行业营改增试点工作的意见》(税总发[2017]99号 : 任何地区和单位不得违法限制或排斥本地区以外的建筑企业参加工程项目投标,严禁强制或变相要求外地建筑企业在本地设立分公司或子公司。

国家税务总局公告2016年第17号 国家税务总局关于发布《纳税人跨县(市、区)提供建筑服务增值税征收管理暂行办法》的公告

第三条 纳税人跨县(市、区)提供建筑服务,应按照财税〔2016〕36号文件规定的纳税义务发生时间和计税方法,向建筑服务发生地主管税务机关预缴税款,向机构所在地主管税务机关申报纳税。

国家税务总局公告2017年第11号 国家税务总局关于进一步明确营改增有关征管问题的公告

三、纳税人在同一地级行政区范围内跨县(市、区)提供建筑服务,不适用《纳税人跨县(市、区)提供建筑服务增值税征收管理暂行办法》(国家税务总局公告2016年第17号印发)。

小结:在同一地级行政区范围内提供建筑服务,是否预缴税款由当地税务机关决定,跨地级行政区的,向建筑服务发生地预缴增值税,向机构所在地主管税务机关申报纳税。各个地方政府出于税源或当地经济指标的考虑,可能会要求外地建筑企业在本地设立分公司或子公司。税总发[2017]99号的落地效果有待商榷。


三、分公司模式怎么交税及优缺点?

(一)增值税方面。 

因为项目地和纳税地相同,因此无需预缴。

(二)企业所得税方面。

应当由总分公司,按照《[跨地区经营汇总纳税企业所得税征收管理办法]规定,向分公司税务机关就地分摊、预缴企业所得税。

项目在省内但跨地市的,执行各省地方规定。

(三)施工作业人员个人所得税方面。

施工作业人员个人所得税方面。由分公司办理全员全额扣缴明细申报。

(四)总公司签订合同后授权分公司施工并不违反《建筑法》

根据《公司法》的有关规定,分公司在法律上不是一个独立的法人,不具有独立承担民事责任的资格,它在法律上是从属于总公司的一个分支机构。因而,建筑业分公司一般情况下建筑合同由总公司对外签订,再下发工程业务,落实到分公司(项目部),由下属分公司(项目部)承建。这过程相当于总公司将业务落实到具体的业务实施部门。因而,总公司签订合同授权分公司承建不属于《建筑法》上的转包和分包,不存在违法性。

但因“营改增”实施办法中,总、分公司是作为单独增值税纳税人看待的,因而,税收实务中,对于总公司签订合同后交分公司承建的行为,是当作“分包”去进行税务处理的,以保持业务流、资金流、发票流“三流一致。


四、分子公司模式下发票虚开风险的预防?

总公司(或母公司)与业主或发包方签订的建筑总承包合同,总公司(或母公司)给业主或发包方开具增值税发票;财务独立核算的分公司(或子公司)分别与供应商、机械设备出租方签订进项类合同,这些成本进项发票开给分公司(或子公司),但是为了解决增值税销项发票的抬头是分公司(或子公司)的名字以致实现增值税抵扣的链条不断,分公司(或子公司)给总公司(或母公司)全额开具增值税专用发票。这种开票方法,表面上理顺了财务独立核算的分公司(或子公司)实现了增值税抵扣,但是不合法。

总公司(或母公司)根本没有参与施工活动,具体的施工活动全是分公司(或子公司或孙公司)开展的,总公司(或母公司)给发包方开具增值税专用发票或增值税普通发票,显然是在没有真实交易活动下的开票行为,总公司(或母公司)构成虚开增值税专用发票罪的行为。

根据国家税务总局公告2017年第11号规定:建筑企业与发包方签订建筑合同后,以内部授权或者三方协议等方式,授权集团内其他纳税人(以下称“第三方”)为发包方提供建筑服务,并由第三方直接与发包方结算工程款的,由第三方缴纳增值税并向发包方开具增值税发票,与发包方签订建筑合同的建筑企业不缴纳增值税。发包方可凭实际提供建筑服务的纳税人开具的增值税专用发票抵扣进项税额。

国家税务总局2017年第11号公告明确了建筑企业签订建筑合同后以内部授权或者三方协议等方式,授权其集团内其他单位提供建筑服务的,在业务流、资金流、发票流“三流”不完全一致的情况下,如何计算缴纳增值税并开具发票”。


五、11号公告是否为挂靠、转包开了方便之门?

11号公告出台后,有些人认为该规定将转包合法化了,违反了《建筑法》、《合同法》和《招标投标法》的规定;认为将挂靠、非法转包等不合法的经济事项赋予税务处理的合法性。

民商法和税法属于不同的法域,对不合法的民商事行为,税法可以规范其税收上的处理方法,但不因税法上有此规定而影响民商法对该行为作出否定性评价。即使11号第二条列举的情形中可能存在挂靠、转包等违法行为,行为人也不能举着11号公告向发包方、建设行政主管部门去主张自己行为合法。上帝的归上帝,凯撒的归凯撒”。

挂靠行为是建筑法所禁止的,但却又实实在在是现实中普遍存在的,挂靠人往往以被挂靠人的名义经营,以被挂靠人的名义签订合同、资金结算、开具和取得发票,从外在形式上很难发现其属于挂靠。

但是对于挂靠的具体表现,司法解释、各地地方规章做了详细的划分和列举,对于分公司到底是法律意义上的分公司还是挂靠的形式上的分公司可以予以鉴别。

如,《深圳市制止建设工程转包、违法分包及挂靠规定》“具备下列情形之一的,以挂靠行为论处:

(一)合同约定的施工单位与现场实际施工方之间无产权关系

(二)合同约定的施工单位与现场实际施工方之间无统一的财务管理

(三)合同约定的施工单位与施工现场的项目经理及主要工程管理人员之间无合法的人事调动、任免、聘用以及社会保险关系;

(四)合同约定的施工单位与施工现场的工人之间无合法的建筑劳动用工和社会保险关系。


总结

对于建筑企业,设立分公司还是子公司,考虑顺序如下:

第一:首先要考虑的是建筑资质问题。子公司无法获得建筑资质的,应该建立分公司与总公司公用资质;

第二:其次要考虑工程所在地的政府要求。虽然税总发[2017]99号发文严禁强制或变相要求外地建筑企业在本地设立分公司或子公司。但是为了拿到工程,你懂的。

第三:再次,当项目风险大的时候适合建立子公司,独立承担责任,与母公司风险隔离;

第四:集团成员企业有的盈利有的亏损的情况下,建立分公司能互补盈亏,降低总体税负;

第五:特别提示,建议利用好,国家税务总局公告2017年第11号文,减少虚开风险。

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